среда, 6 мая 2015 г.

Тематические консультации: ответы на вопросы о защите в уголовном деле


РУБРИКА:
Консультативно-методический (учебный) Центр «ЮРИСТАТ»
отвечает на вопросы слушателей методических занятий

 

 
ВОПРОС: Когда «обвиняемый» становится обвиняемым?
ОТВЕТ: Конкретное лицо приобретает статус обвиняемого с момента вынесения следователем постановления о привлечении данного конкретного лица в качестве обвиняемого. Для уголовного дела, производство по которому осуществляется в форме дознания – это обвинительный акт или обвинительное постановление.
ВОПРОС: Должно ли быть в обязательном порядке вручено обвиняемому постановление о привлечении его в качестве обвиняемого?
ОТВЕТ: Да, такое постановление следователя должно быть вручено обвиняемому в 3-х дневный срок со дня его вынесения. За исключением случаев, когда обвиняемый скрылся или место его нахождения не установлено по другим причинам. В этом случае следователь объявляет розыск обвиняемого и постановление вручается ему после его обнаружения и, при необходимости, задержания и доставления к следователю.
ВОПРОС: Обязан ли обвиняемый являться по вызову следователя?
ОТВЕТ: Обязан не только обвиняемый. Следователь вправе вызвать любое лицо для производства следственных и иных процессуальных действий. Неявка по вызову следователя может повлечь решение о принудительном доставлении к следователю (привод). Неявка обвиняемого может повлечь для него такие негативные последствия, как объявление его розыска и задержания, с последующим применением к нему меры пресечения в виде заключения под стражу.
ВОПРОС: Может ли обвиняемый отказаться от участия в допросе и иных следственных действиях в отсутствие своего адвоката?
ОТВЕТ: Это конституционное право каждого гражданина, а не только обвиняемого. Но, здесь надо говорить не об отказе участвовать в следственных действиях, а о праве обвиняемого на помощь адвоката защитника. В противном случае, в протоколе следственного действия в обязательном порядке надлежит фиксировать, что следователь принуждал к участию в следственном действии в отсутствии адвоката, препятствовал вызову адвоката, навязывал «своего» адвоката и т.д., чтобы впоследствии можно было ходатайствовать о признании этих протоколов следственных действий незаконными. Сегодня подобные ситуации возникают редко и если обвиняемый подготовлен к общению со следователем, то, проблем с вызовом «своего» адвоката защитника не возникает.
ВОПРОС: Может ли обвиняемый настаивать на участии своего адвоката защитника при предъявлении обвинения?
ОТВЕТ: Обвиняемый не только может, но, следователь обязан оказать обвиняемому содействие в вызове адвоката, в том числе, конкретного адвоката, на участии которого при предъявлении обвинения настаивает обвиняемый. Обвиняемый может просить назначить ему защитника, но, в этом случае, как показывает практика, качество защиты может оказаться ненадлежащим.
ВОПРОС: Как обвиняемый может определить, какого адвоката ему приглашать?
ОТВЕТ: Лучше всего, если это будет определено заранее, до того, как будет вынесено постановление о привлечении конкретного лица в качестве обвиняемого. Но, если случилось так, что определённый заранее адвокат не сможет явиться к следователю, или такой адвокат не был заранее определён, то, лучше всего поручить поиск адвоката своим родственникам, о чём необходимо известить следователя. Желательно сообщить следователю письменным ходатайством об этом желании обвиняемого поручить своим родственникам поиск адвоката защитника. После чего следователь обязан уведомить одного из родственников обвиняемого о том, что им необходимо пригласить адвоката по поручению обвиняемого. Это в том случае, когда сам обвиняемый лишён возможности заниматься поиском адвоката по причине своего задержания (временного лишения свободы передвижения). Напомним, что срок задержания составляет 48 часов. Этот срок может быть продлён судьёй на срок, не более 72 часов. При рассмотрении ходатайства следователя о продлении срока задержания или об избрании меры пресечения в виде содержания обвиняемого под стражей, участие адвоката защитника обязательно. При правильных действиях обвиняемого, следователь может нарушить эти сроки и тогда в суде у следователя возникнут трудности. На практике следователь и судья пытаются назначить «своего» адвоката защитника, чтобы соблюсти эти сроки, но, обвиняемый должен возражать против проведения судебного заседания в отсутствие «собственного» адвоката защитника. Что же касается адвоката, «навязанного» следователем или судьёй, то, обвиняемому необходимо под протокол сделать заявление о том, что если адвокат, «вызванный» следователем или судьёй, не поможет обеспечить участие в деле адвоката защитника по соглашению с обвиняемым, то, на адвоката, «вызванного» следователем или судьёй, обвиняемый направит жалобу в соответствующую Адвокатскую палату. И такую жалобу необходимо направить как можно быстрее. Помочь могут другие арестованные, в том числе, при содействии своих адвокатов или родственников. Конечно, это не так всё просто делается, поэтому повторим, что «своего адвоката» необходимо найти заранее, ДО того, как он понадобится для оказания помощи, а не ПОСЛЕ того. Если обвиняемый подготовлен к первому контакту со следователем, то, можно избежать различных осложнений, повсеместно возникающих по уголовным делам, где не только обвиняемые, но, не редко, их адвокаты не знали, что им предпринять. Особенно там, где выработка действий обвиняемого осложнялась отсутствием у него точной информации об осведомлённости следователя о юридических фактах (фактических обстоятельствах уголовного дела), обуславливающих применение тех или иных норм уголовного законодательства.
ВОПРОС: Правильно ли советовать обвиняемому отказываться от дачи первых показаний, как это делают многие адвокаты?
ОТВЕТ: Мы детально прорабатываем тактические рекомендации для обвиняемого на наших занятиях по тематике Спецкурса подготовка защитников по уголовным делам. Отказ от дачи показаний может иметь место только в том случае, когда существуют объективные трудности для дачи показаний, фиксируемых в протоколе допроса. Изменить показания без вреда для интересов обвиняемого крайне трудно, если не сказать невозможно по многим уголовным делам. Поэтому, вариант полного отказа от дачи первых показаний можно рассматривать. Но, в любом случае, отказ от дачи показаний означает …слабость защиты. Следователи воспринимают это, как разновидность признания вины. Молчит – значит, есть что скрывать – известная логика следователей.
Надо не отказываться от дачи показаний, а фиксировать в протоколе невозможность дачи развёрнутых показаний в данный момент. Причина может заключаться в том, что необходимо выработать с адвокатом позицию защиты, а следователь такой возможности не предоставил. Или возникла необходимость в приглашении ещё одного адвоката. И т.д.
При этом, если юридическую помощь оказывает «хороший» адвокат, то, всегда можно дать показания по предъявленному обвинению. Пусть даже это будут показания «расплывчатые», «неконкретные», но, это будут показания, содержание которых несложно объяснить в будущем. Лучше, если в будущем сохранится возможность эти показания уточнить, дополнить, не меняя их суть. Кроме того, в протоколе следственного действия надо отразить множество замечаний защитника о том, что предъявленное обвинение было непонятно, а следователь его не разъяснил. Вопросы следователя носили явно выраженный наводящий характер, в связи с чем, по рекомендации адвоката ответ был дан неполный. Более полный ответ будет дан после того, как будет уяснено существо обвинения, а следователь правильно сформулирует свои вопросы. Для того, чтобы дать полный ответ, обвиняемому надо вспомнить некие подробности. Может потребоваться ознакомление с документами, имеющимися у следователя, но, которые не были предъявлены обвиняемому. Наизусть содержание этих документов обвиняемый не помнит. Вопросы следователя могут быть непонятными и поэтому ответы на них тоже могут быть непонятными. И т.д.
Таким образом, с опытным защитником можно дать показания, но, при этом …не дать показания, нужные следователю. Проще говоря, каждый протокол следственного действия должен стать доказательством защиты, а не доказательством обвинения. Для реализации этой цели вырабатывается план действий защиты при предъявлении обвинения и допросе обвиняемого. Перед первым допросом обвиняемому и его защитнику должно быть предоставлено время не менее 3-х часов для беседы «с глазу на глаз». Если этого не было обеспечено, то, надлежит указать это в протоколе допроса, как причину невозможности дать показания по существу предъявленного обвинения.
ВОПРОС: Может ли обвиняемый при предъявлении обвинения требовать ознакомления с доказательствами, на которых основано обвинения?
ОТВЕТ: Ознакомление с такими доказательствами не предусмотрено. Однако, если обвиняемый абсолютно уверен в своей невиновности (что, к слову сказать, встречается крайне редко, вопреки утверждениям многих адвокатов), то, он имеет возможность заявить, что обвинение сфальсифицировано и потребовать привлечения следователя к ответственности, вплоть до уголовной, например, по ст.299, ст.303 УК РФ. Можно потребовать привлечения к уголовной ответственности тех лиц, на основании заведомо ложных показаний которых следователь принял решение о привлечении в качестве обвиняемого невиновного человека. Но, подобные действия обвиняемого должны быть тщательно выверены со своим адвокатом защитником. На практике встречаются попытки обжаловать обвинение в суд в порядке ст.125 УПК РФ, но, суды не особо активно вдаются в проверку законности и обоснованности обвинения, хотя эти действия суда предусмотрены при рассмотрении вопросов о мере пресечения. Думаем, все эти возможности необходимо обдумывать и, при наличии прочного обоснования, использовать. При рассмотрении жалобы суды практикуют вызов следователей для дачи объяснений, что позволяет стороне защиты получить хоть какую-то информацию, позволяющую планировать следующие действия.
Обычно следователи представляют в суд материалы уголовного дела при рассмотрении ходатайства об избрании заключения под стражу и продлении срока содержания под стражей. Тогда обвиняемый и его защитник получают возможность ознакомиться с этими материалами уголовного дела.
Аналогичная возможность появляется у обвиняемого и защитника при назначении судебной экспертизы. Материалы, направляемые эксперту, должны быть предъявлены также обвиняемому и его защитнику вместе с постановлением следователя о назначении судебной экспертизы.
Со всеми материалами уголовного дела обвиняемый и его защитник знакомятся только при выполнении требований ст.217 УПК РФ.
ВОПРОС: Может ли обвиняемый требовать от следователя разъяснения норм уголовного закона?
ОТВЕТ: Да, поскольку следователь обязан не только разъяснить обвиняемому его права, но, обеспечить их реализацию. В частности, при предъявлении обвинения следователь обязан выполнить требования ч.5, ст.172 УПК РФ, в том числе, разъяснить существо предъявленного обвинения. Последнее предполагает разъяснение положений норм уголовного закона, нарушение запретов которых инкриминируется обвиняемому.
Внесение в протокол следственного действия замечания адвоката защитника о том, что следователем не выполнены требования ч.5, ст.172 УПК РФ, то есть, не разъяснено существо предъявленного обвинения, в связи с чем, обвиняемый лишён возможности дать показания по предъявленному обвинению, является весьма сильным тактическим средством в арсенале опытного защитника. С другой стороны, запись в протоколе, что обвинение разъяснено и понятно, хотя следователь дал только прочитать обвинение и ничего не разъяснял, свидетельствует о недостаточном профессионализме защитника, подписавшего такой протокол. Это тема отдельного, обстоятельного обсуждения…
 

Ответы на вопросы предоставил руководитель Секции методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве Консультативно-методического (учебного) Центра «ЮРИСТАТ», методист по уголовным делам Московской коллегии адвокатов «Александр Добровинский и партнёры» - Козлов Александр Михайлович ( http://yur.tel/ )

 

 

 

Блоги YURISTAT в поисковике Rambler.ru


 

 

 

Yuristat навигатор:   http://yuristat.tel/

 

Mail.ru


 

понедельник, 27 апреля 2015 г.

ОТВЕТЫ НА ВОПРОСЫ О ЗАЩИТЕ В УГОЛОВНОМ ДЕЛЕ



РУБРИКА: Консультативно-методический (учебный) Центр «ЮРИСТАТ»
                   отвечает на вопросы слушателей методических занятий


ВОПРОС: Каким сроком ограничена подача кассационной и/или надзорной жалобы на приговор?
ОТВЕТ: Действующий УПК РФ не ограничивает какими-либо сроками подачу кассационной или надзорной жалобы на приговор. Но, это при условии, что ранее на данный приговор не подавалась кассационная или надзорная жалоба с теми же доводами к отмене или изменению обжалуемого приговора.
ВОПРОС: Когда обвиняемый может заявить ходатайство о проведении предварительного слушания?
ОТВЕТ: Такое ходатайство обвиняемый вправе заявить после ознакомления с материалами уголовного дела, во время составления следователем протокола в порядке ст.217 УПК РФ. Также обвиняемый может заявить такое ходатайство в течение 3-х суток со дня получения копии обвинительного заключения (акта).
ВОПРОС: Может ли обвиняемый пригласить в качестве защитника не только адвоката, но, также иное лицо, не являющееся адвокатом?
ОТВЕТ: Может, но, только после того, как уголовное дело будет направлено в суд с обвинительным заключением для рассмотрения уголовного дела по существу. Судья рассматривает этот вопрос только при наличии соответствующего ходатайства обвиняемого. При этом, иное лицо, не являющееся адвокатом, может быть допущено судьёй в качестве защитника только при условии, что в деле участвует адвокат защитник по соглашению или по назначению суда.
ВОПРОС: Может ли судья не принять от обвиняемого письменное ходатайство?
ОТВЕТ: Нет, не может. Ходатайство обвиняемого или его защитника может быть заявлено устно или в письменном виде. Устное ходатайство заносится в протокол судебного заседания. Письменное ходатайство приобщается к материалам уголовного дела.
ВОПРОС: Может ли следователь или судья отказать в удовлетворении ходатайства обвиняемого?
ОТВЕТ: Может, если ходатайство не подлежит удовлетворению. Если же ходатайство порождает обязанность следователя или судьи принять определённое решение или совершить определённые действия, о чём просит обвиняемый, то, ходатайство должно быть удовлетворено. При этом, следователь не может отказать обвиняемому или его защитнику в производстве следственных и иных процессуальных действий, если обстоятельства, об установлении которых ходатайствует обвиняемый (его защитник), имеют значение для дела. Заявляя ходатайство в суде, обвиняемый (его защитник) должен своё ходатайство обосновать. При этом, суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон.
ВОПРОС: Может ли обвиняемый обжаловать и каким образом, действия своего адвоката защитника?
ОТВЕТ: Может. Но, не следователю и не судье суда первой инстанции, рассматривающего уголовное дело по существу. Жалоба на адвоката может быть подана либо в связи с ненадлежащим исполнением им своих обязанностей адвоката, предусмотренных Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Либо в связи с иными противоправными действиями адвоката, которые не связаны с выполнением им функции защитника в уголовном деле. Второе отнесено к компетенции правоохранительных органов, куда вправе обратиться не только сам обвиняемый, но, и другие граждане, которым стало известно об этих противоправных действиях адвоката. А в первом случае жалоба должна быть адресована в территориальную Адвокатскую палату, членом которой является данный адвокат. Но, жалоба обвиняемого не обязательна подлежит удовлетворению. Мы рекомендуем в таких случаях обращаться за помощью к другому адвокату или юристу, не являющемуся адвокатом, но, разбирающемуся в нормативном регулировании, устанавливающем права, обязанность и ответственность адвокатов.

Ответы на вопросы предоставил руководитель Секции методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве Консультативно-методического (учебного) Центра «ЮРИСТАТ», методист по уголовным делам Московской коллегии адвокатов «Александр Добровинский и партнёры» - Козлов Александр Михайлович ( http://yur.tel/ )



Блоги YURISTAT в поисковике Mail.ru


воскресенье, 5 апреля 2015 г.

Уголовные дела о налоговых преступлениях - обзор отраслевого законодательства... (тематические беседы)



YURISTAT

ТЕМАТИЧЕСКИЕ БЕСЕДЫ
НАЛОГОВЫЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ
Преступления в сфере экономики, посягающие на налоговую систему страны (налоговые преступления), вызывали и вызывают множество споров среди практикующих юристов. Мы решили принять участие в обсуждении некоторых актуальных вопросов, относящихся к названной проблематике.
Продвигаемая в последнее время идея уголовной ответственности для юридических лиц во многом перекликается с проблемой преступности в сфере налогообложения. Мы решили объединить эти спорные проблематики.
В чём смысл этого новшества? Разве для квалификации уголовно наказуемых деяний, посягающих, например, на налоговую систему, недостаточно принципа субъективной уголовной ответственности, что применимо только в отношении физических лиц, причём, признанных вменяемыми?
Эти вопросы мы обсудили с нашим постоянным экспертом
методистом по уголовным делам Московской коллегии адвокатов «Александр Добровинский и партнёры»,
руководителем Секции методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве Консультативно-методического (учебного) Центра «Юристат» - Александром Михайловичем Козловым
Беседа получилась хотя и недолгой, но, продуктивной и поучительной. Сегодня мы публикуем фрагменты материалов этой тематической беседы …
…  …  …
…  …  …
Говоря об уголовном законодательстве, необходимо учитывать его особое положение в правовой системе государственного управления. Хотя, теория государственного управления не указывает на это обстоятельство в явном виде, но, мы должны понимать, что именно уголовная репрессия является наиболее действенной мерой государственного принуждения. И мы можем наблюдать, как на протяжении столетий для неугодных лиц со стороны властей применялись именно уголовные репрессии посредством толкования уголовного законодательства, при необходимости, даже вопреки здравому смыслу (во времена Н.С. Хрущёва даже переделывали уголовный закон под конкретное уголовное дело, а Верховный Суд СССР придал этому закону обратную силу). Множество тому примеров относятся к периоду сталинских репрессий 1936-1940 гг.
Итак, уголовное законодательство – это правовой инструмент поддержания правопорядка, понимаемого таковым государственными властями. Судебная система полностью подчинена и зависима от действующей власти. Поэтому, мы обоснованно можем говорить о том, что применение уголовного закона зависит от интересов власти и, если можно так выразиться, служит интересам власти. Если потребуется, уголовный закон будет изменён. Собственно, это мы и наблюдаем все последние годы. Сказанное, в полной мере можно отнести и к идее уголовной ответственности юридических лиц.
…  …  …
Уголовная политика государства, сформированная уголовной идеологией, главенствующей сегодня среди представителей высших органов власти, определяет содержание уголовного законодательства. Эти правовые явления не только тесно взаимосвязаны и взаимозависимы, но, их общественно-правовая природа выходит за рамки чисто юридических предпосылок и условий существования правовых регуляторов, образующих правовую систему страны.
Отметим также, что все эти явления подвержены влиянию лоббистских манипуляций со стороны лиц, имеющих связи с высшими государственными чиновниками. Мы помним скандал с подтасовкой парламентских документов, подготовленных в целях применения амнистии 2000 года, когда конкретному лицу, имеющему определённую награду, удалось избежать своего привлечения к уголовной ответственности. А когда ошибка была исправлена, это лицо уже выехало за пределы РФ. Схожие задумки были реализованы посредством исключения из УК РФ статьи о клевете. Спустя год эта статья вновь вернулась в уголовный закон. Наиболее нашумевшим было введение ст.159.4 УК РФ, необоснованно занижающей наказание за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности. Лоббизм этих послаблений в уголовном законе очевиден. Сегодня и эта ошибка признана Конституционным Судом РФ, но, те лица, для кого эти изменения в уголовном законе вводились, смогли этим воспользоваться. А когда этими изменениями уголовного закона попытались воспользоваться другие лица, совершившие такие же действия в предпринимательской сфере, то, сразу же власти предприняли меры к отмене этого «временного» изменения в уголовном законе. Иначе, как «чехардой» с законом подобные решения законодателя назвать нельзя. Более того, обществу надо бы поставить вопрос об ответственности должностных лиц, причастных к этим манипуляциям с уголовным законодательством.
Понятно, что целями подобных манипуляций с законом является не улучшение действующего уголовного законодательства, а нечто иное. Каждый раз лоббисты обслуживают определённые интересы конкретных групп граждан, имеющих соответствующие финансовые возможности.
Возможно, сегодня эти интересы могут быть направлены на предстоящий передел собственности и сфер влияния в экономике России, представляющей собой структурно упорядоченные «кланы» олигархов, получивших контроль над природными ресурсами страны во времена скандальной приватизации.
Практикующие адвокаты знают, что российские следственные органы играют не последнюю роль в так называемых «заказных уголовных делах» в отношении бизнеса. Как это происходит – давно не является тайной.
…  …  …
Обсуждаемые инициативы введения института уголовной ответственности юридических лиц озвучил руководитель главного силового ведомства – Следственного комитета России. Почему? Для чего следственному органу понадобился концептуальный пересмотр всей доктрины российского уголовного права?
Замечу, что ни одна кафедра уголовного права ведущих государственных вузов, осуществляющих подготовку специалистов юридического профиля, прежде всего, это МГУ, не поддержала предложение о введении уголовной ответственности для юридических лиц.
То, что в некоторых западных странах такая юридическая конструкция существует, не означает, что это приемлемо для российской практики. Более того, эта концепция применяется в уголовном законе других государств не так, как это предлагает глава СК России. При этом, Александр Иванович Бастрыкин делает акцент на создание и использование, так называемых, «фирм-однодневок» - юридических лиц, специально создаваемых для совершения преступлений с использованием документов этих фирм. Это действительно «зло» для сферы предпринимательской деятельности. Но, сразу отметим, что борьба с этим «злом» не требует введения уголовной ответственности для организаций-однодневок. Достаточно упорядочить их регистрацию, которая происходит в России неуправляемо. Нам известны случаи, когда на одного человека, причём, со статусом адвоката, регистрировались несколько сотен таких организаций. Совершенно очевидно, что, если бы со стороны государства осуществлялся надлежащий контроль за регистрацией юридического лица на конкретное физическое лицо, то, сама возможность появления одного и того же лица в качестве директора (руководителя) десятков и сотен юридических лиц отпала бы сама собой.
Считаю, что если гражданин создаёт юридическое лицо, то, он должен непосредственно, лично явиться в регистрирующие органы для подписания документов, в том числе, разъясняющих уголовную ответственность за создание юридического лица без цели осуществления предпринимательской деятельности. Здесь надо также рассматривать вопрос об ответственности тех чиновников, которые допускают создание фирм-однодневок, а не уводить проблему в сторону, рассуждая об уголовной ответственности «пакета документов». Также считаю, что один гражданин вправе являться директором только одного юридического лица и т.д. Впрочем, это тема отдельного обсуждения путей и способом разрешения обозначенной проблемы.
…  …  …
Теперь перейдём к предмету нашей беседы – возможности возложения уголовной ответственности на юридических лиц за налоговые преступления. И, поскольку мы затрагиваем область юриспруденции, охватывающую и сферу уголовного, и сферу отраслевого гражданского и налогового законодательства, то, придётся оперировать правовыми предписаниями этих самостоятельных правовых отраслей. Тем более, что последнее десятилетие активно используются понятия «предпринимательского», «корпоративного» права, носящие межотраслевой характер.
Поэтому, выскажем несколько предварительных замечаний, чтобы наша беседа происходила предметно.
Во-первых, само по себе юридическое лицо ничего совершить не может. Юридическое лицо не может говорить, передвигаться и привносить изменения в окружающую действительность. Юридическое лицо – это лишь набор (пакет) юридических документов, согласно которым некие физические лица приобретают установленные в законе права, обязанности и ответственность. Получается, что юридическое лицо …принадлежит физическим лицам (лицу).
Именно эти физические лица, действующие от имени данного юридического лица, представляют это юридическое лицо и именно эти физические лица своими действиями создают для себя, для других юридических и физических лиц, а также, для «своего юридического лица» те или иные правовые последствия. Любые действия с участием юридического лица осуществляют всегда конкретные физические лица.
Будь то переговоры по согласованию условий предстоящей сделки, выдача доверенности, подписание договора, передача имущества или оплата – все эти действия совершает не юридическое лицо, а исключительно конкретные физические лица, в том числе, формально не имеющие отношения к данному юридическому лицу. Кстати, полагаю, целесообразно ввести ответственность за управление юридическим лицом без оформления соответствующего полномочия, что позволит упорядочить деятельность юридических лиц.
Поэтому, исполнителем деяния, если таковое будет признано преступным, всегда будет являться конкретное физическое лицо, которое осуществило конкретные действия, запрещённые уголовным законом.
Обратите внимание – запреты, сформулированные в уголовном законе, адресованы исключительно и только гражданам. Именно и только гражданам запрещено совершать уголовно-наказуемые деяния. Это соответствует основному учению психологии о мотивации и осознанности поведения.
Юридическое лицо является лишь средством совершения такого деяния, инструментом, используемым физическим лицом (лицами). А использование юридического лица охватывается таким понятием уголовного права, как способ совершения преступного деяния. Наверное, смешно будет говорить о том, что данное юридическое лицо выполнило подделку документов, или сокрыло объект налогообложения, или представило в налоговые органы недостоверные сведения о размере подлежащих уплате налогов. Ещё более смешно будет выглядеть, если мы начнём формулировать наличие прямого умысла на обман налоговых органов в действиях …юридического лица. Как минимум, это будет абсурдно, поскольку люди с высшим образованием знают, что мышление и обман присущи только людям, а не неодушевлённым предметам (юридическое лицо даже неодушевлённым предметом не является).
Поскольку вряд ли кто-то отнесёт юридическое лицо к разумным существам, совершающим осознанные поступки, то, мой сарказм понятен.
Поэтому, во-вторых, исполнителем любого, сформулированного в УК РФ преступления может признаваться только и исключительно только конкретное физическое лицо, в результате действий которого (его телодвижений, его слов или его умственной деятельности), при наличии вины и причинной связи, наступили последствия в виде общественно-опасных изменений в общественных отношениях, охраняемых уголовным законодательством. Для налоговых преступлений – это непоступление, утаивание налогов.
Соответственно, что касается налоговых правонарушений, то, надлежащее оформление расчётов по сделкам и их фиксация в финансовой (отчётной, бухгалтерской) документации, учёт имущества и т.д., образуют обязанности конкретных физических лиц, являющихся руководителями и бухгалтерами юридических лиц. Вряд ли нормальный человек будет утверждать, что не руководитель юридического лица и не бухгалтер исказили обязательную налоговую отчётность, а это сделало …юридическое лицо, не умеющее ни читать, ни писать, ни считать.
Таким образом, налоговое правонарушение может совершить только и исключительно только человек своими конкретными действиями. При этом, наделённый соответствующими обязанностями перед налоговыми органами. Имея возложенную на него обязанность, но, уклоняясь от её исполнения, гражданин может подвергаться ответственности, в том числе, наказанию за неисполнение обязанности. Тогда мы говорим о «специальном субъекте» ответственности, что имеет значение для уголовно-правовой квалификации действий этого лица. Мы повторяем очевидное, но, тем больше сомнений в том, что это очевидное не знает и/или не понимает уважаемый Александр Иванович Бастрыкин.
В-третьих, «специальный субъект» или, для уголовного права точнее говорить - «специальный исполнитель», - это всегда физическое лицо, на которое нормативно возложена обязанность предоставления налоговой отчётности в соответствующие налоговые органы. Смешно требовать предоставления такой отчётности от …юридического лица, не способного такую отчётность предоставить. Тогда, полной нелепицей будет считать юридическое лицо способным составить налоговую отчётность и требовать от него совершения таких действий. Абсурдной будет и попытка применить к юридическому лицу уголовно-правовой институт соучастия, что имеет особое значение именно для налоговых преступлений (см. разъяснения Пленума ВС РФ в Постановлении «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления», № 64 от 28.12.06 г).
Таким образом, субъектом налоговой ответственности всегда будет выступать исключительно физическое лицо, виновное в совершении тех действий, которые предусмотрены в статьях 198-199.2 УК РФ, как преступные.
Аналогично можно рассуждать и в отношении уклонения от уплаты таможенных платежей (ст.194 УК РФ), и в отношении других преступлений, совершаемых не только в сфере экономики (Раздел VIII УК РФ), но, также в отношении других объектов уголовно-правовой охраны. Поэтому, моё личное мнение, - рассуждать о возможности нормативного закрепления уголовной ответственности для юридических лиц – это юридический нонсенс. По крайней мере, для российского уголовного права, конститутивной основой которого является принцип субъективного вменения, реализуемый в концепции вины, её формах и видах.
Юридическое лицо – это не субъект уголовно-правовых отношений. Это разновидность имущественных правоотношений между физическими лицами, включая, обязательства по поводу имущества юридического лица. Которые, в свою очередь, обусловлены действиями физических лиц. Никогда и никакое обязательство юридического лица не может возникнуть без действий граждан (физических лиц).
Когда физические лица заключают договор от имени юридических лиц, то, по сути, сделка совершается между этими физическими лицами. Но, характер заключаемой сделки предусматривает использование юридического лица, как правового механизма. Если же исходить из логики сторонников критикуемой мной идеи уголовной ответственности для юридических лиц, то, можно договориться до того, что и наследственная (имущественная) масса может подвергаться уголовному преследованию, и в отношении автомобиля можно возбуждать уголовное дело и осуществлять уголовное преследование, например, в случае ДТП. Всё сказанное – призыв к разумному объяснению очевидного факта – невозможности подмены лица, совершившего деяние, содержащее признаки преступления, на способы и средства его совершения. Последнее может использоваться только человеком. Это (использование) является основой уголовно-правовой конструкции «деяния», как элемента объективной стороны состава преступления. Отрицать это – просто глупо. Либо надо полностью переделывать наш уголовный закон, что вряд ли возможно.
…  …  …
Надо сказать, что обсуждаемое нами ошибочное представление о статусе юридического лица и его правосубъектности, точнее, о способности выступать в качестве субъекта правоотношений, родилось не сегодня. Эта ошибка заложена и в гражданском, и в налоговом, и в других отраслях права, использующих понятие «юридического лица», как участника общественных отношений, что изначально неправильно. Юридическое лицо, само по себе, ни в каких общественных отношениях не участвует и участвовать не может.
Так, в ст.19 НК РФ в понятие «налогоплательщик» включено понятие «юридического лица», что противоречит вышесказанному мной. Само юридическое лицо никаких налогов не оплачивает – оно даже в банк не ходит.
Обязанность, в том числе, платежи налогов, может быть возложена только на физических лиц, имеющих доступ к управлению банковскими счётами юридического лица. То есть, юридическое лицо всегда представлено физическим лицом (лицами). Это полная аналогия государству, как участнику правоотношений. От имени государства всегда выступают должностные лица – представляющие различные государственные органы. Например, судья выносит приговор от имени государства. Но, судья человек, а не государство.
То есть, судья - физическое лицо, на которое возложена функция осуществления правосудия от имени государства.
Поэтому, и налогоплательщиком может выступать только физическое лицо. В этом качестве, физическое лицо может выступать, как просто гражданин (физическое лицо непосредственно), как индивидуальный предприниматель или руководитель (главный бухгалтер) юридического лица. На это указывает и Пленум ВС РФ в п.6 названного Постановления № 64 от 28.12.06 г.
Полагаю, исправление этой законодательной неточности позволило бы исключить совершенно излишние споры об уголовной и какой-либо иной ответственности юридических лиц. В том числе, споры о собственности юридического лица. Поскольку юридическое лицо – это некий имущественный комплекс, принадлежащий всегда конкретному физическому лицу (лицам).
Это лицо (лица), управляя юридическим лицом, фактически реализует свои имущественные цели, задачи и интересы. А в случае возникновения для этого лица ответственности, это физическое лицо (лица) реализует (исполняет) ответственность в виде имущественных санкций, возлагаемых на него, как владельца юридического лица, являющегося имуществом физического лица (лиц). И, даже не как имуществом, а имущественно-правовым комплексом. Вот это понятие для юридического лица и надлежит узаконить. Тем более, что в таком смысле в ГК РФ используется понятие «предприятие» (ст.559 ГК РФ), продажу которого осуществляет физическое лицо (владелец, собственник).
Никакого труда не составляет уточнить законодательство в этой части, так как это уточнение полностью соответствует и здравому смыслу, и многолетней практике применения уголовного, налогового, гражданского и пр. законов, в которых используется понятие юридического лица.
…  …  …
Теперь рассмотрим соотношение гражданского и налогового права, в частности, по поводу юридического лица, являющегося участником и гражданских, и налоговых правоотношений.
Очевидно, что эти правовые отношения принципиально отличаются от уголовно-правовых, хотя бы тем, что стороной уголовного правоотношения всегда выступает государство в лице своих компетентных органов. Отношения между гражданами и этими компетентными органами - органами расследования и судебными органами относятся к властеотношениям, элементы которых присутствуют и в налоговых правоотношениях. Второй стороной в этих отношениях всегда будут граждане – субъекты этих правоотношений. При этом, производство по уголовным делам и по налоговым правонарушениям относятся к уголовно-процессуальному и административному производству, а производство по гражданским делам осуществляется в порядке гражданского судопроизводства. С уголовным судопроизводством, вроде бы, вопросов не возникает. А в чём различие между применением гражданского и налогового права в отношениях налоговой ответственности?
Поскольку гражданское и налоговое право относятся к самостоятельным правовым отраслям, то, согласно теории права, разные отрасли права различаются по предмету и методу правового регулирования. В теории это не вызывает затруднений, но, для практики более значим вопрос о пределах вмешательства налогового права в гражданско-правовые отношения. Ведь в этом кроется и понимание существа уголовной ответственности за, так называемые, налоговые преступления. Признание налоговой ответственности относится к исключительной компетенции специальных государственных органов – налоговых, правоохранительных, судебных.
Что мы имеем в виду? То, что, например, налоговые органы, не являясь участниками гражданско-правовых сделок юридических лиц, тем не менее, наделены компетенцией давать юридическую оценку гражданско-правовым сделкам, исходя из фискальных интересов государства, защищаемых налоговыми органами.
Допустим, два юридических лица с целью минимизации налогообложения осуществляют некую сделку, оформленную, как договор. По результатам его осуществления составляется налоговая отчётность. Но, налоговые органы не признают эту сделку той, которую подразумевали и назвали в договоре его участники. Тогда налоговые органы квалифицируют эту сделку таким образом, как это понимают они сами – то есть, сами налоговые органы.
Соответственно, все подлежащие уплате налоги налоговые органы сами рассчитывают исходя из того характера гражданско-правовой сделки, который придали этой сделке сами налоговые органы. При этом, налоговые органы принуждают стороны спорной сделки к уплате тех налогов, которые были рассчитаны налоговыми органами, а не сторонами сделки, являющимися налогоплательщиками и, тем самым, зависимыми от налоговых органов.
Иными словами, осуществление гражданско-правовых отношений является основой для формирования объектов налогообложения. А это – компетенция налоговых органов. При этом, налоговые органы вправе самостоятельно изменить квалификацию гражданско-правовых сделок в целях надлежащего налогообложения. Здесь мы наблюдаем зависимость прав и обязанностей участников гражданско-правовых отношений от их обязанностей по нормам налогового права. Говоря простым языком – участники гражданского оборота не вправе совершать сделки, нарушающие налоговое законодательство, по мнению налоговых органов. Хотя статистика свидетельствует о другом, но, можно полагать, что наши налоговые органы ошибаются гораздо чаще.
…  …  …
С одной стороны, в ГК РФ декларируется самостоятельность участников сделок по определению их формы и содержания. С другой, в п.3, ч.2, ст.45 НК РФ предусмотрена компетенция налоговых органов по юридической квалификации сделок. Реализуя это полномочие, налоговый орган в рамках налогового контроля самостоятельно определяет квалификацию сделки и даёт свою оценку её содержанию. Тем самым, оценивается и характер взаимоотношений сторон сделки, и её последствия. Получается, налоговый орган вправе вторгаться в гражданско-правовую сферу с целью обеспечения применения налогового законодательства к субъектам договорных отношений.
В качестве иллюстрации, можем привести пример, когда юридические последствия гражданско-правовой сделки определяются её существом, а не формой. Тогда, если форма сделки не соответствует характеру отношений её участников, фактически реализуемых по этой сделке, то, налоговые органы руководствуются в своих расчётах последствиями, соответствующими не форме, а содержанию такой сделки. Даже если стороны сделки могли этого не предполагать.
Или, по-другому. Сделка, дающая определённые налоговые преимущества для её сторон, может быть признана налоговыми органами недействительной, если эта сделка не достигает той цели, которая декларировалась сторонами при заключении этой сделки. Как известно, налоговые органы не признают коммерческой целью сделки её направленность на минимизацию налоговых отчислений. Большинство таких действий предпринимателей расцениваются налоговыми органами исключительно, как заключение мнимых сделок, направленных на обход налогового законодательства и уклонение от исполнения обязанностей по уплате налогов со всеми вытекающими отсюда последствиями. Думаю, нет необходимости упоминать про подставные фирмы и фирмы-однодневки. Поскольку, заключаемые с их использованием сделки имеют характер притворных, направленных на занижение налогооблагаемой базы, то, налоговый орган должен выявить это и самостоятельно осуществить переквалификацию такой сделки, чтобы доначислить неуплаченные налоги, как недоимку. Получается, что порочность гражданско-правовой сделки не отменяет налоговых последствий, которые возникают, но, требуют уточнения в связи с неправомерными действиями налогоплательщиков, нарушающих требования федерального законодательства о налогах и сборах.
Вывод: вмешательство налогового органа в квалификацию гражданско-правовой сделки требуется только тогда, когда по мнению налогового органа налогоплательщиками нарушены требования налогового законодательства об определении налоговой базы по конкретному налогу. Налоговый орган здесь руководствуется нормами налогового права, включающими в свою диспозицию положения гражданского права, регламентирующие порядок и условия заключения гражданско-правовых сделок. Оспаривать наделение налоговых органов подобными правомочиями вряд ли целесообразно.
Переходя к уголовному судопроизводству, мы видим, что налоговое правонарушение перерастает в уголовно-правовое при наличии признаков налогового преступления, прямо перечисленных в ст.ст198-199.2 УК РФ. Например, в ч.1, ст.199 УК РФ – это крупный размер неуплаченного налога, при условии, что уклонение от уплаты налогов сопряжено с включением заведомо ложных сведений в налоговую декларацию или иные документы, предоставляемые в налоговые органы для подтверждения размера подлежащих уплате налогов.
…  …  …  
Привлечение к уголовной ответственности за совершение налогового преступления возможно только при наличии акта налоговой проверки, так как факт налоговой недоимки правомочен установить только налоговый орган, хотя, как показывает складывающаяся практика, для возбуждения уголовного дела достаточно даже иных сведений о налоговом преступлении, полученных оперативными сотрудниками или следственными органами при производстве расследования по другим уголовным делам. Такая практика стала интенсивно формироваться после того, как был исключён п.1.1 из ст.140 УПК РФ. После чего, можно ожидать полной вакханалии при возбуждении и расследовании уголовных дел о налоговых преступлениях.
Но, даже если уголовное дело возбуждено, в любом случае, предъявление обвинения вряд ли может быть обоснованным, если отсутствует налоговая проверка, установившая факт неуплаты налогов, и/или если отсутствуют данные об умышленном искажении налоговой отчётности. Умысел в этом у виновного лица должен быть только прямым, что подлежит доказыванию.
Субъектом налогового преступления может быть только физическое лицо, которое официально или «неофициально» выполняло обязанности перед налоговыми органами о правильной и своевременной уплате налогов (здесь мы исходим не только из разъяснений упомянутого нами Постановления Пленума ВС РФ от 28.12.06 г, 64, но, прежде всего, из устоявшейся практики привлечения в качестве обвиняемых тех лиц, которые фактически управляли фирмами-однодневками, но, уклонялись от предоставления налоговой отчётности, игнорируя предписания налогового законодательства).
В нашей беседе мы не вдаёмся в такие особенности деятельности юридических лиц, когда, руководителем юридического лица выступает «номинальный» директор. Он только подписывает налоговую отчётность, составлением которой занимается другой человек, который не является ни руководителем, ни бухгалтером данного юридического лица. Это распространённые случаи, которые должны знать практикующие юристы.
Также мы не анализируем мошенничество, сопровождающее уклонение от уплаты налогов. Например, при толковании договора выяснится, что вторая сторона подразумевала под условиями договора одно, а первая – совершенно другое. Получается, что вторая сторона выразила в договоре свою волю, полагаясь на своё понимание воли первой стороны, не подозревая, что это понимание не соответствует действительности, то есть, подлинной воле первой стороны. Здесь всё зависит от оценки добросовестности поведения сторон правоохранительными органами. Возникает ситуация, когда первая сторона сделки выразила вовне не ту волю, которую имела в виду на самом деле. Если эти действия содержат обман второй стороны, то ответственность за последствия ложится на первую сторону. При наличии иных признаков мошенничества эти действия могут быть квалифицированы по ст.159 (159.4) УК РФ, соответственно. Мы говорим об этом постольку, поскольку это может повлиять на неуплату налогов добросовестной стороной и применение, также, налоговых санкций к последствиям такого договора. В этом случае, защита интересов второй стороны, как налогоплательщика, должна основываться на добросовестном заблуждении, исключающем уголовную ответственность за умышленное преступление.
…  …  …
Резюмируя сказанное, мы можем сделать два вывода.
Первый – выявленное налоговое обязательство налогоплательщика не устраняется возбуждением уголовного дела. Но, погашение задолженности перед бюджетом влечёт прекращение уголовного дела, согласно примечанию к ст.ст.198,199 УК РФ. Размер налоговой недоимки должен устанавливаться налоговыми органами, решение которых может быть обжаловано (оспорено) в установленном законом порядке в вышестоящий налоговый орган и в суд. При этом налогоплательщик не может нести ответственность за действия своих контрагентов, если недобросовестность их действий не была известна налогоплательщику. Мы исходим из того, что даже в том случае, если недобросовестность такой сделки очевидна для суда, то, это не означает, что данная очевидность существовала и была очевидна налогоплательщику в момент заключения и/или исполнения спорной сделки.
Второй – уголовная ответственность за налоговое преступление наступает только при наличии у виновного лица прямого умысла на обман налоговых органов. И, о чём нередко забывают привлекаемые к ответственности лица и даже их защитники, следственным органам надо устанавливать лицо, которое внесло в отчётные документы недостоверные сведения, на основе которых были сформированы документы налоговой отчётности, повлекшие недоплату налогов, как общественно-опасное последствие. Напомним, что утверждения правоохранительных органов не могут основываться на предположениях, поэтому не каждое уголовное дело о налоговом преступлении должно быть завершено обвинительным приговором. Но, налоговые санкции, наложенные на налогоплательщика налоговыми органами, подлежат исполнению вне зависимости от результатов расследования и судебного рассмотрения уголовного дела.
…  …  …
В завершение отмечу, что сказанное мной не следует расценивать, как единственная рекомендация к действиям. Теория права и правоприменение – могут коренным образом отличаться, если их толкование производится со стороны граждан или их юристов. Толкование тех же самых нормативных установлений со стороны правоприменительных органов может оказаться прямо противоположным. И не факт, что ошибаются государственные органы. В большинстве случаев ошибаются, как раз, граждане и их юристы. Чему имеется вполне разумное объяснение. Так что, будьте крайне осторожны во взаимоотношениях с такими фискальными органами, как налоговые. И не доводите споры с ними до возбуждения уголовного дела…
Материал беседы опубликован в сокращении ввиду объёмности.
…  …  …
((Модераторы публикации – Марина Мамонтова и Анвар Галимов))

Секция методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве


Источник: http://yuristat.blogspot.ru/


Тематические блоги:



======================================